強制清算程序下,自行清算的效力淺析

發布時間:2021-09-08

文 | 劉燦 施楊 匯業律師事務所 合伙人

為活躍社會主義市場經濟,鼓勵“全民創業”、“大眾創業”,2013年新實施的《公司法》放開了對公司股東出資期限限制,新公司如雨后春筍般相繼成立,工商登記管理部門每天都是門庭若市。在創業大潮退去后,近年來又迎來了一波“關公司”潮,如上海市推出了“注銷企業‘一窗通’網上服務”,簡化注銷流程,提高注銷效率。這與國家信用管理體系的建立與不斷完善息息相關,閑置公司、經營異常公司的存續會給股東、法定代表人及高級管理人員等帶來一定的法律和信用風險,如影響二次創業、關聯企業融資,甚至關聯人員被列入信用黑名單等。

閑置公司或經營異常的公司應當及時注銷逐步被提上日程,公司完成注銷可通過自行清算、強制清算及破產清算等程序完成。本文筆者擬就強制清算程序下,公司相關人員又組織自行清算的效力作簡要分析。

一、自行清算及自行清算程序

自行清算,顧名思義即公司出現法定解散事由后,由公司的權力機構按照《公司法》及其他相關法律法規的規定限期成立清算組,由清算組依法行使職權處理公司債權債務及其他相關法律事項,最終完成公司注銷。

1. 公司解散的法定事由

以上是《公司法》規定的五種公司解散的事由,實務中在自行清算程序下多為股東會或者股東大會決議解散和因公司合并或者分立需要解散。其中,公司的權力機構即股東會或股東大會決議解散充分給予了公司股東對其投資對象的處分權。公司股東會或股東大會可按照《公司法》及《公司章程》規定的決議形式和表決權比例決定公司的走向。

除《公司法》規定的五種法定解散事由外,其他任何理由或方式均無法解散公司并啟動清算程序。

2. 公司解散的法定程序

通過《公司法》及相關司法解釋可以看出,自行清算程序的啟動、執行等有比較詳細的法律規定。公司在出現法定解散事由后,首先應及時成立清算組并向工商登記機關備案;其次,清算組開始行使職權,如通知債權人、刊登公告、基礎事實調查、接受債權申報、進行債權審核確認、職工安置、參加訴訟及其他或有事項等;最后,進行財產分配,制作清算報告報公司權力機構通過后,進行公司的工商、稅務及其他相關資質的注銷,使公司法律資格歸于消滅。

與此同時,《公司法》及相關司法解釋對自行清算程序中,債權人及其他利害關系人的救濟權,清算組的職權及相關法律責任作出了明確規定,如,債權人對清算組核定的債權有異議,可以要求清算組重新核定;清算組不予重新核定,或者債權人對重新核定的債權仍有異議,債權人可以向人民法院提起訴訟請求確認。清算組未按規定履行通知和公告義務,導致債權人未及時申報債權而未獲清償,債權人可以主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任。清算期間,公司存續,但不得開展與清算無關的經營活動。

據此,自行清算及自行清算的程序的啟動是由公司及權力機構主導,并根據《公司法》及相關司法解釋的相關規定依法清算,維護相關利益參與主體的合法權益。

二、強制清算及強制清算程序

1. 強制清算

《公司法》第一百八十三條,公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規定而解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。

因此,強制清算是公司在發生法定解散事由后,清算義務人怠于履行清算義務,未及時啟動清算程序,成立清算組,人民法院根據債權人的申請通過司法程序確保公司順利進行清算。

公司出現法定的解散事由而未及時啟動清算程序并成立清算組的原因有多種,實務中常見的主要包括:公司股東之間無法達成一致意見,無法形成有效的股東(大)會決議;部分股東長期處于失聯狀態,致使公司解散的股東(大)會決議無法達到規定的比例;因股權代持或相關協議安排,公司股權結構混亂,致使股東資格模糊;公司因長期閑置,致使被股東“遺忘”等。

2. 強制清算程序

通過《公司法》及相關司法解釋可以看出,強制清算程序是在無法正常啟動自行清算程序的情況下,根據債權人的申請由人民法院通過司法程序強制啟動的一種清算程序,是對自行清算程序的一種補充。人民法院在強請程序中扮演著重要角色。

另,強制清算程序作為公司清算程序的一種,在實務操作中與自行清算程序具有一定的相通性。在人民法院受理強制清算案件并指定清算組后,由清算組依法行使職權,最終完成公司的清算程序,主要法律依據仍然是《公司法》及相關司法解釋。

三、強制清算與自行清算

1. 強制清算與自行清算的區別 

首先,從啟動程序上看。強制清算是以申請啟動,債權人通過向人民法院申請對債務人清算,而后由人民法院依法受理;自行清算則無需申請,且債權人并無啟動清算的權利。

其次,從清算組成員構成上看。自行清算中,有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成;強制清算中, 清算組成員可以從下列人員或者機構中產生:公司股東、董事、監事、高級管理人員;依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構;依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。實務中公司強制清算,清算組人員多由中介機構及相關專業人員構成。

再次,從清算程序的推進上看。自行清算中,公司的運轉機制較為正常,權力機構、決策機構可以依法行使職權,公司的財產、賬冊及重要文件保存良好,可順利推進清算程序;強制清算中,存在公司重要資料不全、相關人員失聯或不配合等情況,由此會給清算程序的推進帶來較大阻礙。強制清算中存在以“無法清算”為由終結清算程序的情形,如,《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》規定:“對于沒有任何財產、帳冊、重要文件,被申請人人員下落不明的,應當以無法清算為由終結強制清算程序?!?/p>

最后,從注銷程序上看。自行清算完畢注銷公司時,應按照工商、稅務等部門的要求提供清算報告、或有債務的承擔及完稅證明等材料;強制清算則還應提交終結清算程序的裁判文書等。

2. 強制清算與自行清算的重疊

公司應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算,逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算?!豆痉ā芬幎斯驹诔霈F解散事由后逾期成立清算組的后果,即債權人提請人民法院強制清算。

公司在已經逾期且債權人亦未申請公司強制清算的情況下成立了清算組,仍可啟動公司的清算程序?!豆痉ā返谝话侔耸龡l的規定是在公司逾期成立清算組的情況下保障了債權人自身的救濟權利,并未限制公司在逾期的情況下不能成立清算組,或逾期成立的清算組無效。

因此,存在一種情形,即債權人申請公司強制清算后,公司又自行成立了清算組。這主要源于登記機關、人民法院、債權人等各方的信息不對稱性,同時,部分工商登記機關參考《企業破產法》的相關規定處理強制清算案件,即人民法院指定的清算組的成員及負責人無需向登記機關備案,進而公司自行組織的清算組可順利完成備案并行使職權。強制清算和自行清算出現重疊,“兩個清算組”先后成立。

筆者在實務中接觸過此種情形。中介機構在接受人民法院指定后,組成清算組對目標公司進行清算,但強制清算程序剛剛過半,被告知已經完成目標公司的自行清算并注銷公司。最后,人民法院對目標公司自行清算并注銷目標公司的行為未做評價和處理,而是以強制清算程序中的其他法定事由終結清算程序。

四、強制清算程序下,自行清算行為的法律后果

強制清算程序下又出現自行清算的行為并且通過自行清算完成公司注銷,兩種清算程序出現重疊,“兩個清算組”同時展開工作。這明顯違法了《公司法》關于公司清算的相關規定。

強制清算程序下出現自行清算,應是股東從自身利益出發的一種“冒險行為”。清算費用、清算組報酬較高,與部分債權人惡意串通獲取不正當利益,掩蓋部分事實及規避連帶責任等都有可能促使股東另行啟動清算程序。但兩種清算程序的重疊,會給整個清算程序的參與主體帶來一定的法律風險。

  • 工商登記機關在不知道公司已經被人民法院裁定受理強制清算并指定清算組的情況下,對公司自行組織的清算予以清算組成員和負責人備案并根據清算組申請完成公司注銷。此種行政行為會給自身帶來一定的行政訴訟的風險。

  • 公司自行組織的清算組的合法性,對外以清算組的名義開展與公司清算相關的民商事活動的合法性以及相關民商事活動的法律效力等都有待商榷。

  • 公司自行組織的清算組是否有權開展清算活動,行使職權?行使職權是否構成對人民法院指定清算組的表見代理?產生的法律責任是否應由人民法院指定的清算組承擔等?這都是在強制清算程序下自行清算行為需要考慮的問題。

  • 兩種程序重疊的情況下,即使公司主體資格不復存,相關利害關系人仍可能因此被利益受損的債權人主張賠償責任。

五、意見與建議

為避免在強制清算程序下,公司股東從自身考慮又私自啟動自行清算程序,筆者建議在強制清算啟動后相關參與主體應及時作好以下工作:

首先,人民法院在受理對公司的強制清算申請后,應將相關裁判文書及裁判結果同時向被清算公司的登記機關、稅務機關等主管機關告知,由此避免出現公司自行成立的清算違法辦理相關備案、注銷的情形;

其次,人民法院指定清算組后,清算組應及時完成清算組成員及負責人的備案工作,且相關主管機關應當受理,與破產清算區別對待;

再次,強制清算的相關參與主體在人民法院受理公司強制清算后,應及時關注人民法院和清算組刊登的相關公告;

最后,債權人及其他利害關系人在與清算組進行溝通交流前應及時關注清算組的適格性,是否有人民法院指定清算組的文書,清算組成員及其負責人是否進行登記備案等。

六、小結

強制清算作為自行清算的一種補充和完善,二者相輔相成,兩種清算程序同時啟動有違相關法律法規的規定,且會給相關參與主體帶來一定的法律風險。隨著公司清算業務的不斷增加,難免會以債權人、股東或其他利害關系人等的身份參與其中,在參與公司清算的實務中應盡力避免出現自行清算和強制清算共同啟動的情形。

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