2021年一季度合規管理熱點綜述

發布時間:2021-03-31

文 | 郭青紅 合伙人 張從軒 律師 匯業律師事務所

2021年一季度,合規領域熱點不斷,其中最值得關注的當屬以下四個方面:

一是,企業“合規不起訴”制度改革試點范圍今年擬擴大至10個省份約上百家檢察院。該制度試點自去年伊始就一直被刑法學界、合規實務界熱議。

二是,今年3月2日,由國資委辦公廳下發《國資委關于做好2021年中央企業違規經營投資責任追究工作的通知》,將研究制定盡職合規免責事項清單作為八項重點任務之一。

三是,國家十四五規劃多處對企業合規管理提出要求。

四是,由人力資源社會保障部辦公廳、市場監管總局辦公廳、統計局辦公室于2021年3月18日聯合發布了集成電路工程技術人員等18個新職業,企業合規師位列其中。

一、合規不起訴制度

“合規不起訴”制度最早源于美國對未成年人的附條件不起訴,目的在于給犯輕罪的未成年人一個重新改過的機會。后該制度被美國引入企業合規領域,使合規不再成為一種單純的公司治理的方式,更多的是成為一種刑法激勵機制。換言之,美國聯邦的檢察機關在決定是否對涉案企業提起公訴時,將參照《企業訴訟指南》中規定的八個因素來決定。其中,公司是否建立了合規體系/計劃,是重點考慮因素之一。

在過去幾年,諸多企業因各類不合規行為被美國監管機構處以巨額罰款,其中不乏耳熟能詳的跨國企業集團。這些企業均通過繳納巨額罰款與美國監管機構達成暫緩起訴或不起訴的和解協議,且均向監管機構承諾了建立或者完善其合規體系/計劃。也就是說只要涉案企業依其承諾建立或完善合規體系/計劃,并在和解協議約定的期限內通過監管機關或者檢察機關的審核,該涉案企業就能被免于起訴或者撤銷起訴,而不需要被定罪處罰。這被認為是激勵企業積極建立、整改完善合規體系/計劃的一種刑法上的激勵機制,也成為激勵企業自主預防犯罪的內在源動力。

2020年1月18日在全國檢察長會議上,最高人民檢察院黨組書記、檢察長張軍指出,“要以更大力度支持民營經濟健康發展,把依法懲處與平等保護結合好。既要以更大的力度保護民營企業和企業家合法權益,切實做到依法能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的就提出適用緩刑建議,又要有力推動民營企業筑牢守法合規經營底線?!?/p>

隨后,2020年3月,我國最高人民檢察院啟動涉案違法犯罪依法不捕、不訴、不判處實刑的企業合規監管試點工作,并確定上海市浦東新區、金山區檢察院,廣東省深圳市南山區、寶安區檢察院,江蘇省張家港市檢察院,山東省郯城縣檢察院為試點單位。最高檢希望通過此舉能積極引導激勵企業進行合規建設,其根本目的是希望企業依法合規經營、健康發展、行穩致遠,營造良好的營商環境,對不捕不訴的企業通過檢察機關的主動作為敦促其實現合規承諾。

值得注意的是,對于“合規不起訴”制度的基本內容、適用范圍等目前還未有清晰明確的界定。今年2月下旬,最高檢檢察理論研究所所長謝鵬程在《檢察日報》舉辦的一個節目中介紹到:“目前企業合規試點改革的案件范圍仍然很窄,主要是限于構成犯罪但依法可以不追究責任的企業和企業管理人員?!?/p>

相信隨著試點工作的不斷深入推進、對“合規不起訴”制度的不斷摸索,勢必在客觀上能積極提升企業、企業管理者、企業中高層、乃至所有基層員工的合法合規意識,不斷優化日益改善的營商環境,為將來更多想走出去的企業打好在國際舞臺競爭的底子。同時,我國的企業合規理論、企業合規實踐將在試點工作的基礎上蓬勃發展,為世界持續貢獻中國的合規智慧、合規實踐。

二、盡職合規免責事項清單

國務院國資委于2021年3月2日發布《關于做好2021年中央企業違規經營投資責任追究工作的通知》(“通知”), 將“研究制定盡職合規免責事項清單”列為八大重要任務之一。

在2018年,國資委發布的《中央企業違規經營投資責任追究實施辦法(試行)》(“辦法”)是加強和規范中央企業責任追究工作,落實國有資產保值增值責任,通過嚴肅問責,推動企業建立健全權責清晰、約束有效的經營投資責任體系,倒逼經營管理人員正確履行職責、層層落實保值增值責任,從而從根本上防止國有資產流失的重大舉措。

與2018年發布的辦法對比,該通知希望通過研究制定盡職合規免責事項清單,從另一角度以切實營造尊重和激勵企業家干事創業的良好氛圍,讓國有企業家敢邁步、敢作為、敢探索,為進一步實現國有資產保值增值、實現國有企業深化改革提供了有力的支撐。

對于盡職合規免責事項清單要怎么制定,尚有以下幾個問題需要進一步研究:

1.免責的范圍;

2.制定免責事項清單制定的依據;

3.制定免責事項清單制定的原則;

4.免責的條件和認定標準;

5.免責決定的制定和實施的程序。

盡職合規免責事項清單與企業違規經營投資責任追究既對立又相輔相成。前者解決的是做了什么不會有責任,后者解決的是未做什么或做了什么要承擔什么責任。兩種機制決定了企業在發展、經營決策中的上限和底線,從而讓企業的發展、國有資產的增值保值工作能更好地開展而不至于束手束腳。

三、十四五規劃兩次提及企業合規管理

2021年3月11日,十三屆全國人大四次會議表決通過了關于國民經濟和社會發展第十四個五年規劃和2035年遠景目標綱要的決議。其中在“形成強大國內市場,構建新發展格局”篇與“全面深化改革,構建高水平社會主義市場經濟體制”篇明確提到了合規管理、合規經營。此外,全文其他若干處也涉及到企業合規管理,尤其突出了企業境外風險管控和民營企業合規經營的重要性。

在“形成強大國內市場,構建新發展格局”篇中,十四五規劃提出,“引導企業加強合規管理,防范化解境外政治、經濟、安全等各類風險?!痹缭?018年,國家發改委即發布《企業境外經營合規管理指引》,鼓勵企業將合規管理作為企業海外經營發展的落腳點,以規避海外經營風險,提升境外投資收益水平。這是十四五規劃對國內企業“走出去”提出的合規要求。

在“全面深化改革,構建高水平社會主義市場經濟體制”篇中,十四五規劃提出,“推動民營企業守法合規經營,鼓勵民營企業積極履行社會責任、參與社會公益和慈善事業。

弘揚企業家精神,實施年輕一代民營企業家健康成長促進計劃?!痹诋斚碌臓I商環境和國際大背景下,我國的民營企業不僅要發揮國內經濟循環的作用,還要努力在國際大循環中充分參與,使合規管理成為企業的核心競爭力。這是十四五規劃對國內企業提出的“打鐵還需自身硬”的要求。

除了以上兩點,十四五規劃對國有企業合規管理、科研機構合規管理,以及網絡安全數據保護、環境保護、知識產權保護、反壟斷與反不正當競爭等領域的合規管理均提出了明確要求。隨著十四五規劃的逐漸鋪開,國內企業應當全面樹立合規新觀念,將十四五規劃的合規理念融入企業未來的規劃中,實現合規經營、合規發展。

四、新職業:企業合規師

人力資源社會保障部辦公廳、市場監管總局辦公廳、統計局辦公室于2021年3月18日聯合發布了“企業合規師”這一新職業,意味著近兩年十分火熱的合規業務將在未來得到充足的人才支持,這也將極大地增強中國企業依法合規發展經營的軟實力,增強在國際舞臺上的競爭力,加快中國企業依法合規發展的速度。

企業合規師這一新興職業的發布也充分反應了十四五規劃中對企業加強合規管理、推動民營企業守法合規經營的要求。近年來,國資委、各部委及各省市國資委、部委不斷出臺的一系列企業合規管理政策、指引、辦法,如《中央企業合規管理指引(試行)》《企業境外經營合規管理指引》《省屬企業合規管理指引》《企業境外反壟斷合規指南(征求意見稿)》等文件充分說明了國家對企業合規管理工作的高度重視,也反應出合規將成為今后市場主體進行企業治理的基本要素。

“企業合規師”的發布正當時,該職業未來將在規范企業依法合規經營、凈化營商環境、促使企業履行社會責任、提高企業競爭軟實力等方面發揮積極作用。

主動合規,行穩致遠!

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