世行制裁與解禁(第二部分)

發布時間:2021-03-08

文 | 郭青紅 楊潔 嚴珍蓉 匯業律師事務所

匯業企業合規管理團隊于不久前成功協助一家中國國企集團解除世界銀行制裁?!秴R業法律觀察》特立“世行制裁與解禁”???,邀請參與該項目的三位合規管理專家律師與各位探討世行誠信合規管理要求,分享世行制裁與解禁實務案例和經驗。

第二部分 合規免責機制

在第一部分中,我們對世界銀行集團(簡稱“世界銀行”)及其制裁做了簡要介紹,本文將從國際通用的合規免責規范著手,結合世界銀行制裁目的、世界銀行誠信合規指南、世界銀行制裁關注重點,以及具體合規免責成功案例,向大家介紹在世界銀行制裁中獲得合規免責的可行性,并從適用合規免責機制的角度,對建立實施誠信合規管理體系提出建議。

一、合規免責規范依據

國際標準化組織《合規管理體系—指南》(Compliance Management Systems-Guidelines, ISO:19600:2014)前言中指出,“眾多司法機關和法庭由于違法行為對某一組織施加處罰時,會考慮該組織通過其合規管理體系開展的合規管理實踐”,“組織通過開展合規管理,能使其避免或將不合規發生的風險降到最低”。

我國國家標準《合規管理體系指南》在引言中也明確提出,“建立有效的合規管理體系并不能杜絕不合規的發生,但是能夠降低不合規發生的風險。在很多國家或地區,當發生不合規時,組織和組織的管理者以組織已經建立并實施了有效的合規管理體系作為減輕、甚至豁免行政、刑事或者民事責任的抗辯,這種抗辯有可能被行政執法機關或司法機關所接受。這對于我國企業無論是在國內還是在境外發展都尤為重要?!?/p>

美國聯邦量刑委員會1991年頒布的《針對機構實體聯邦量刑指南》,第一次明確規定了“對于采取了發現和預防犯罪行為措施的公司,可免除或減輕處罰”。其后,該指南于2004年進行了修訂并再次強調,建立并實施有效合規管理體系的企業,可以減輕處罰的原則。

建立實施有效的合規管理體系,從實質上來講,是建立一套防止企業不合規與違規的機制。雖然,由于“風險”不能杜絕的天然屬性,即便企業建立了合規管理體系,也不能百分百地杜絕“可制裁行為”的發生。但是,從企業增強國際競爭力和提升抗風險能力的角度來說,被發現實施“可制裁行為”的企業,世界銀行在考慮采取對企業施加何種制裁措施時,會對企業是否“建立并實施有效的誠信合規管理體系”進行考慮和評估。

縱觀世界銀行所有公開披露的被制裁中國企業的解禁條件,無一例外都包含了“建立并實施有效的誠信合規管理體系”,由此可見,如企業已建立并實施有效的誠信合規管理體系,則極有可能被減輕處罰甚至減免處罰。

二、世界銀行制裁的目的

根據《世界銀行制裁指南》,世界銀行自1999年以來一直在制裁觸犯其制裁條例且具有“可制裁行為”的企業和個人。世界銀行建立制裁機制的目的是在于落實世界銀行根據協議條款維護誠信義務,以確保世界銀行貸款合理地用于約定的意圖。世界銀行反腐敗及制裁方面的經驗反映了一個國際共識,即世界銀行制裁的目的不在于處罰,而在于促使企業和個人切實履行誠信義務。

為了實現該目的,世界銀行還發布實施了一系列制度,并在《世界銀行反腐敗指導方針》《世界銀行制裁程序》和《國際復興開發銀行貸款和國際開發協會信貸采購指南》等制度中明確了“可制裁行為”。在《世界銀行誠信合規指南》規定了判定良好治理、反欺詐與腐敗的良好實踐相關標準和原則,被眾多國家、國際多邊機構和實體普遍認可,并為企業建立有效的誠信合規管理體系提供指導。

因此,建立并實施有效的誠信合規管理體系,有效防止“可制裁行為”的發生,滿足世界銀行誠信合規要求,促進誠信合規文化在世界范圍內的發展,也正是世界銀行實行制裁機制的最終目的。

三、世界銀行誠信合規指南

《世界銀行誠信合規指南》是世界銀行公開發布的,為受到制裁的企業和個人提供實際解禁指導的指導性文件。該指南大量吸收了《2009年經合組織關于進一步打擊外國公職人員在國際商業交易中的賄賂行為的建議》《國際商會反腐敗、打擊敲詐和賄賂委員會:國際商會行為準則和建議》以及美國《針對機構實體聯邦量刑指南》等達成國際共識的內容,從基礎上確保該指南獲得國際范圍的認可。

該指南明確了“其并非包羅萬象的,也并非專門針對某一單一對象的,同時亦不是指令性的”,同時明確“單獨采用本指南并不能確保被世界銀行集團制裁的受制裁方將能解除制裁,且其中反映的世界銀行所認為的能夠防止所有類型的可制裁行為的 “最佳實踐”也可能會發生變化”。

根據《世界銀行誠信合規指南》,將誠信合規建設分為11大模塊,即:禁止不當行為、責任、誠信合規計劃的啟動/風險評估和審查、內部政策、關于商業伙伴的政策、內部控制、培訓與溝通、激勵機制、報告制度、不當行為的補救措施、集體行動。

四、世界銀行制裁關注重點

整理研究世界銀行公開披露的中國企業受制裁原因,我們發現,絕大部分被制裁的中國企業被世界銀行制裁,主要原因是存在五種“可制裁行為”中的“欺詐”行為,而 “欺詐”行為又主要表現為 “存在虛假陳述”。

由此可見,“腐敗、欺詐、串通、脅迫、妨礙”五大“可制裁行為”中,“欺詐”成為我國企業被制裁的高風險項,也是世界銀行的重點關注項。在我們幫助委托企業解除世界銀行制裁的過程中,我們多次向世界銀行提交了報告,世界銀行誠信合規辦公室(Integrity Compliance Office, ICO)也多次提供反饋意見。從ICO的反饋意見可以看出,《世界銀行誠信合規指南》的11大模塊中,世界銀行重點關注項為:

1.企業是否有包含明確禁止欺詐、腐敗、串通、脅迫、妨礙不當行為的整體誠信行為準則,且將該誠信行為準則對外發布,且遵照執行;

2.企業是否建立了配套的制度流程,落實領導和個人的合規職責和合規義務;

3.企業是否建立了良好有效的風險管理體系,能有效防控合規風險;

4.企業是否建立了合規治理組織,并配備了足夠的合規管理人員,能有效制定并落實誠信合規計劃;

5.企業是否建立了商業伙伴管理機制,重視并敦促其商業伙伴履行誠信義務;

6.企業是否建立了有效的獎懲機制,能激勵員工主動合規;

7.企業是否建立了良好的培訓、溝通、報告機制,持續培養合規文化,為員工提供合規咨詢,及時收集對誠信合規計劃的建議和不當行為的報告。

五、合規免責案例

(一)鄧白氏公司 (Dun & Bradstreet)案例

鄧白氏公司主動披露有關其兩家中國子公司的違規行為,其子公司及其員工通過第三方代理人作出非法付款以非法獲取中國公民數據,并將這些付款虛假地記錄為合法業務費用。

2018年4月23日,美國證監會與鄧白氏公司達成金額810萬美元的和解,且美國司法部對鄧白氏公司作出不予起訴決定,部分原因為其主動披露、合作以及采取合規補救措施的行為。根據美國司法部不予起訴的聲明,鄧白氏公司企業基于內部調查結果及時向當局主動披露違規行為并采取補救行動可減輕處罰。

(二)賓三得利公司 (Beam Suntory)案例

總部位于芝加哥的賓三得利公司主動披露其印度子公司通過第三方代理人和分銷商向政府官員支付非法款項以加速政府審批以及幫助銷售的事項,并通過虛假發票向代理人支付報酬,并將該等費用不當地記入賬目。

2018年7月2日,賓三得利公司同意向美國證監會支付820萬美元達成和解。美國證監會在確定該等罰款金額時,亦考慮了賓三得利公司主動披露、合作以及采取補救措施(包括該公司在該業務能合規經營先已暫停印度業務)。

(三)雀巢公司案例

雀巢公司因鄭某等6名員工非法獲取大量個人信息被提起刑事訴訟。2016年10月31日,蘭州市城關區人民法院一審宣判,以侵犯公民個人信息罪分別判處鄭某等人拘役4個月至有期徒刑1年6個月不等的刑罰,雀巢公司無需承擔刑事責任。2017年5月31日,蘭州市中級人民法院作出二審終審裁定:駁回上訴,維持原判。

雀巢公司通過其建立了合規管理制度,開展了有效的合規管理,明令禁止員工從事案件中的違法行為等一系列合規治理措施進行抗辯,避免了雀巢公司承擔刑事責任,成功地實現了合規免責。

六、合規免責適用在建設實施誠信合規管理體系中的關鍵點

結合合規免責的相關案例,以及與世界銀行ICO溝通的實踐經驗,企業在建設誠信合規管理體系時,如何避免由員工個人行為導致企業被世界銀行制裁,從而實現合規免責或減責,應注意以下要點:

1.企業對外應發布統一的誠信行為準則,明確員工及商業伙伴合規義務,宣揚企業誠信合規理念及誠信合規要求;

2.企業對內應制定誠信合規管理制度,規范合規管理流程,落實合規管理職責;

3.企業應加強合規培訓與宣傳,確保每一員工知悉并認可公司的誠信合規理念和誠信合規管理制度;

4.企業應建立良好的合規溝通機制,確保員工對“不合規行為”存在疑問時,能及時提供咨詢和指導;

5.企業應建立良好的報告機制,提高員工對內舉報的意識,在發現其他員工存在違規行為時,鼓勵員工第一時間向企業進行舉報;

6.企業應在發生違規事件后,及時采取補救措施,并按要求嚴格處理涉事員工;

7.企業應要求全體員工簽署誠信合規承諾書,承諾遵守公司的誠信合規管理制度;

8.企業還應要求其商業伙伴定期簽署誠信合規保證,承諾不違反其誠信合規理念,不從事企業明令禁止的不當行為。

結語

近年來,中國企業響應“一帶一路”的國家戰略,大量參與了“一帶一路”沿線國家的建設工程項目,其中亦包括諸多世界銀行資助的項目。為了更好地迎接新的機遇和挑戰,中國企業建立誠信合規管理體系,是其提高海外業務的抗風險能力,更好地適應國際化的合規環境的必然要求,也是企業經營發展的內在需求和保障,能幫助中國企業更好地抵御因合規問題給業務發展帶來的風險。

主動合規,行穩致遠!

返回列表