求職季,網絡招聘規范化箭在弦上——網絡招聘服務主要法律合規問題

發布時間:2021-03-01

文 | 李天航 錢靜雯 合伙人 匯業律師事務所

2021伊始,大批人才涌向市場,新一年的求職季如火如荼拉開帷幕。網絡招聘服務行業近年引發大量社會熱點話題,為規范相關市場秩序、保護公民合法權益,國務院2018年發布《人力資源市場暫行條例》(“《暫行條例》”)后,人社部去年12月發布《網絡招聘服務管理規定》(人社部令第44號,下稱“《規定》”或“新規”,于3月1日生效)。1月29日,人社部辦公廳發布《關于做好<網絡招聘服務管理規定>貫徹實施工作的通知》,重點要求切實加強網絡招聘服務監管(加強網絡招聘服務準入監管、強化網絡招聘服務各方主體責任、加強網絡招聘服務日常監管、加大網絡招聘服務違法行為查處力度)?!兑幎ā肥俏覈W絡招聘服務領域第一部部門規章,貫徹《就業促進法》《人力資源市場暫行條例》等行業法律法規的同時,與《中華人民共和國網絡安全法》(“《網安法》”)《中華人民共和國電子商務法》(“《電商法》”)《互聯網信息服務管理辦法》的有關制度進行銜接,為網絡招聘服務行為和監管提供了基本依據,本文結合上述相關法律法規、監管及類似項目服務經驗,簡要梳理網絡招聘服務的準入資質、網絡安全、個人信息保護等有關的法律合規問題如下:

一、 受監管行為和相關主體

所謂網絡招聘服務,系招聘服務的線上延伸,即在滿足境內性要件的基礎上,人力資源服務機構通過信息網絡提供求職、招聘服務,具體業態包括:網絡招聘服務平臺、平臺內經營、自建網站或者其他網絡服務方式。

主體方面,新規沿用《暫行條例》的概念,主要規制人力資源服務機構(包括平臺和平臺內服務機構)、用人單位和勞動者三類主體。新規還進一步明確了網絡招聘屬于電子商務的一種形態,適用《電商法》,并著重強調了以平臺方式從事網絡招聘服務的人力資源服務機構的平臺義務,具體準入及合規要求詳見下文。

二、法律合規問題概覽

(一)   主體設立合規

1. 通用性條件

根據《就業促進法》的規定,職業中介機構由市場監督管理部門辦理登記、勞動行政部門審批行政許可,設立職業中介機構應當具備以下條件:

(1)有明確的章程和管理制度;

(2)有開展業務必備的固定場所、辦公設施和一定數額的開辦資金;

(3)有一定數量具備相應職業資格的專職工作人員;

(4)法律、法規規定的其他條件。

2. 外商投資準入

2019年12月,為貫徹《外商投資法》精神,人社部經國家發展改革委、商務部、市監總局同意,按照內外資一致的原則,對《人才市場管理規定》《中外合資人才中介機構管理暫行規定》《中外合資中外合作職業介紹機構設立管理暫行規定》三件部門規章進行了專項修訂(人社部令第43號),主要修訂的內容包括:

(1)取消了申請設立外資人才中介機構、職業介紹機構必須中外方合資者都須具有三年以上從業經驗的規定;

(2)取消了外方投資者出資比例不得低于25%,中方合資者出資比例不得低于51%的規定;

(3)取消了不得設立外商獨資的人力資源服務機構的規定;

(4)將設立外資人才中介機構、職業介紹機構的審批權限由省級調整至縣級以上人力資源社會保障行政部門;

(5)取消了外資設立人才中介機構、職業介紹機構須經商務主管部門批準的規定;

(6)取消了外資人才中介機構、職業介紹機構設立分支機構、增加或者減少注冊資本、股份轉讓、股東變更等變更事項須經原審批機關批準的決定。

修改后的外商投資人才中介機構、外商投資職業介紹機構主管部門及設立條件如下:

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(二)資質證照合規

根據《就業促進法》、《暫行條例》、《電信條例》等有關法律法規,經營性人力資源服務機構從事網絡招聘服務,應當依法取得的業務經營資質包括:

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注:

1. 根據《電信條例》、《電信業務分類目錄》等規定,網絡招聘服務根據其業務類型,可能涉及B21或B25類增值電信業務,需要取得EDI/ICP等電信業務經營許可證,同時還開展其他增值電信業務的(例如IDC、呼叫中心業務等),還應該依法取得與其業務相適應的電信業務經營許可證,否則面臨無證經營的法律風險(包括但不限于超高額罰款和停業整頓)。外商投資電信業務在業務類型、持股比例、額度配置方面諸多受限,有關準入政策歡迎至函 joanne.qian@huiyelaw.com詳細咨詢。

2. 除上述經營許可外,非經營性網站需要進行ICP備案,移動應用程序需要進行相關備案;還需要辦理公安聯網備案等相關備案,并在顯著位置標明備案信息。

(三)業務運營合規

《規定》專章羅列了一系列有關網絡招聘服務的規范,包括延續《暫行條例》的建立網絡招聘信息管理制度,進行真實性、合法性審查,新增履行網絡安全義務,健全用戶信息保護制度和數據跨境合規等規范。重點為網絡招聘服務平臺設置了類似于電商平臺的平臺義務,詳見下表:

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1. 經營性人力資源服務機構

以網絡招聘服務平臺方式從事網絡招聘服務的人力資源服務機構(即平臺),不僅需要滿足上述全部合規要點,還要滿足以下合規義務:

(1)制定平臺服務協議和服務規則,明確進入和退出平臺、服務質量保障、求職者權益保護、個人信息保護等方面的權利和義務;

(2)對平臺內的人力資源服務機構進行核驗、登記,建立登記檔案,并定期核驗更新;

(3)記錄、保存平臺上發布的招聘信息、服務信息,并確保信息的完整性、保密性、可用性。招聘信息、服務信息保存時間自服務完成之日起不少于3年。       

注:

針對平臺而言,網絡安全義務涉及面廣、系統風險高,根據有關標準,大型招聘平臺很有可能因掌握海量個人信息而被認定為關鍵信息基礎設施,近而面臨關基保護相關法律風險。相關主體應盡快做好內部網絡安全制度建設、關基保護制度、供應鏈安全、網安責任人管理、等保測評、內容合規、應急預案等各項法律合規措施,否則將可能面臨高額罰款、關閉網站、停業整頓、下架APP等嚴重法律后果。

2. 用人單位:

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根據人社部的官方解釋,其中用人單位通過自有網站進行自主招聘的行為,不屬于中介服務行為,因此不屬于網絡招聘服務的監管范疇,適用其他法律關系調整。

三、監管動向分析

新規設專章規定了對經營性人力資源服務機構開展網絡招聘服務的監管,重點明確了“采取隨機抽取檢查對象、隨機選派執法人員的方式,對經營性人力資源服務機構從事網絡招聘服務情況進行監督檢查,并及時向社會公布監督檢查的情況”,尤其是“運用大數據等技術,推行遠程監管、移動監管、預警防控等非現場監管,提升網絡招聘服務監管精準化、智能化水平”。結合近年來以網信、工信、公安、市監等部門的執法情況,如APP領域執法,人力資源行政部門也將進一步加大對網絡招聘領域的監管力度,尤其是采取非現場監管的方式。

根據人社部辦公廳最近下發的通知,各級人力資源社會保障部門被要求貫徹“雙隨機、一公開”監督檢查制度,對有不良信用記錄、風險高的加大抽查力度;定期開展清理整頓人力資源市場秩序專項執法行動,會同有關主管部門對網絡招聘服務實施專項整,嚴厲打擊提供虛假招聘信息、違規收取費用、未經許可擅自從事網絡招聘服務等違法活動;健全信用分級分類管理制度,用人單位、個人和經營性人力資源服務機構的信用數據和失信情況等納入誠信建設體系,對性質惡劣、情節嚴重、社會危害較大的網絡招聘服務違法失信行為,依規向社會公布,并按照國家有關規定實施聯合懲戒。

結語

鑒于招聘服務領域涉及的個人信息具有廣泛、量大、高度敏感等特點,引發的事件、案例常常成為社會熱點、痛點話題?!兑幎ā愤M一步明確了網絡安全和信息保護的主體責任,人力資源行政主管部門必將進一步加強執法力度。建議相關招聘網站、招聘平臺等機構盡快展開內部合規評估工作并相應整改,同時建議用人單位遴選網絡招聘服務供應商時,按照《規定》及相關法規要求展開供應商資質合規審查并通過協議等方式與供應商明確網絡和數據安全責任邊界。

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