環境合規,“綠”在何方?

發布時間:2021-01-29

文 | 張秀秀 王羽 孫瑩瑩 匯業律師事務所

一、中國環境合規簡介

隨著我國經濟社會的快速發展,國家對生態文明建設的要求顯著提高,實行最嚴格的生態環境保護制度的步伐持續加快,生態環境保護監管呈高壓態勢。環境合規因素對于企業規范、健康運營開始具有舉足輕重的影響,企業對于環境合規法律服務,產生了前所未有的迫切需求。

2018年11月,國資委發布的《中央企業合規管理指引(試行)》和國家發改委等七部委聯合發布的《企業境外經營合規管理指引》,都將環境保護作為企業合規管理的重點領域。2019年7月,第二輪第一批中央生態環境保護督察全面啟動,企業生態環境保護管理現狀和遵守環境保護法等法律法規情況為重點督察的項目之一。2020年8月,第二輪第二批中央生態環境保護督察全面啟動,中央企業所屬企業單位環境守法和落實生態環境社會責任等情況被明確列為督察內容。國家近期在合規管理和環保督察方面的規定和舉措,均意味著企業環境合規已經成為企業合規建設不可或缺的部分。

在國際標準化組織制定的ISO14001環境管理體系中,合規義務被定義為組織必須遵守的法律法規要求以及組織必須遵守或選擇遵守的其他要求;新版本 “合規義務”要求中,進一步明確組織應確定并獲取與環境因素有關的合規義務及落實;建立、實施、保持和持續改進其環境管理體系時必須考慮這些合規義務等。狹義的企業環境合規是指企業的生產經營活動與國家環境保護法律、法規、標準、政策以及企業內部規則相一致。廣義的企業環境合規是指企業除了遵守國家在環境保護領域強制性的規則之外,還要遵守自身的自愿性承諾,承擔相應的綠色社會責任,包括遵守組織標準、行業標準、合同約定、與非政府組織間的協議、節能減排承諾,構建綠色供應鏈,公開環境相關信息等。

二、企業環境合規監管趨勢及法律風險

(一)環境合規監管趨嚴

1.生態環境行政責任加重

自2015年1月1日,修訂版《環境保護法》實施以來,確立的按日連續處罰、查封扣押、限產停產、信息公開、移送刑事偵查等配套措施,使得中國環境監管趨勢進入了新階段。環境執法剛性顯著提升,企業環境違法成本顯著提升。以《環境保護法》五十九條為例,企業事業單位和其他生產經營者違法排放污染物,受到罰款處罰,被責令改正,拒不改正的,依法作出處罰決定的行政機關可以自責令改正之日的次日起,按照原處罰數額按日連續處罰。該處罰規則使得生態環境行政處罰的罰款不再有天花板——上不封頂。從整體趨勢上看,根據生態環境部公布的數據,自2015年至2018年,生態環境行政處罰案件數量及罰款額度呈連續增長,2019年處罰數據保持高位。

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從地方區域來看,以嚴格執法的上海為例,生態環境行政處罰的案件數量及行政罰款金額,更是呈上升趨勢,直到2019年,才沒有繼續增長。

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除了上述直觀的生態環境行政罰款數據,生態環境領域的行政處罰,往往采用“雙罰制”,除了罰污染物產生單位,還懲罰法定代表人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員,《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環境防治法》《土壤污染防治法》等中均有相應的處罰規定。

2.環境犯罪入刑門檻降低,刑罰加重

《刑法》第三百三十八條規定的污染環境罪,《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理環境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋(2016)》擴大了“嚴重污染環境”的情形;2020年12月26日,全國人大常委會審議通過的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》(2021年3月1日生效)第四十條,進一步將刑法第三百三十八條進行修改,對于四類情形加重一檔刑期,最高可判七年以上有期徒刑,并處罰金。企業需要營造企業環境合規文化,對環境合規的組織構架、管理措施、風險監控等建立和運行有效的合規管理體系。

3.生態環境民事責任提升

2021年1月1日生效的《民法典》,在第九條款中明確規定,民事主體從事民事活動,應當有利于節約資源、保護生態環境?!睹穹ǖ洹返谝磺Ф偃鍡l規定,違反國家規定造成生態環境損害的,國家規定的機關或者法律規定的組織有權請求侵權人賠償生態環境修復費用及相關合理費用。

環境民事侵權的無過錯責任原則和舉證責任配置規則,意味著企業需要重點加強環境合規管理,提升環境糾紛的風險等級,有效采取預防性爭議應對措施。不僅來自《民法典》實施的影響,《環境保護法》實施已明確規定,社會組織可以提起環境公益訴訟,對于環境執法進行補充,鼓勵社會組織作為多元共治中的一類主體,參與到生態環境治理中。同一年,全國人大常委會授權最高人民檢察院在13個?。▍^市)檢察機關開展公益訴訟試點。至今,由檢察機關提起的環境公益訴訟逐年增多,已達到20萬余件,且仍處于增長趨勢。

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(二) 環境合規負面案例

1.偷排廢水,罰款之后,企業再賠4.7億元環境修復費用

2014年至2017年,江蘇某污水處理企業,利用暗管逃避監管的方式實施偷排廢水、危廢,被檢查發現后,除被行政處罰之外,南京檢察機關對該污水處理企業提起刑事附帶民事公益訴訟,企業賠償4.7億元環境修復費用。

2.偷排廢酸,除了刑事責任,6家化工企業賠償用1.6億余元

2012年12月江蘇省泰興市如泰運河、泰州市古馬干河廢酸偷排事件經媒體曝光后,2014年已有14名責任人因犯污染環境罪獲刑2年至5年。2014年8月泰州市環保聯合會向泰州市中級人民法院提起環境公益訴訟,要求江蘇常隆農化有限公司等6家化工生產企業賠償環境污染損失共計1.6億多元。

3.危險廢物標識未張貼,罰!

2020年9月1日以來,新修訂后的《固體廢物污染環境防治法》生效實施,生態環境執法部門就固廢管理存在的問題,依照新法規定,開出了一張張罰單。以最基本的危險廢物標識張貼規范為例,2020年9月,某臺州椒江公司因沒有張貼危險廢物標識,被罰14.5萬元。

(三)企業環境不合規,衍生系統性風險

企業環境不合規,不僅會給企業帶來直接的經濟損失,導致直接主管人員和相關責任人員遭受懲戒,隨著環境信用評價及環境違法聯合懲戒等相關機制的推行,還會對企業的品牌、商譽、上游供應商采購、供水供電價格、環境信用評價、企業評優、政府補貼及稅收優惠享受、銀行商業貸款等各個方面產生不良影響,直接阻礙企業的可持續性發展,損失不可估量。

三、中國企業環境合規現狀

企業群體按投資人性質,主要分為涉國資企業、民營企業和外資企業??傮w而言,三大類企業群體的環境合規管理理念和水平存在一定差異。結合本法律服務團隊的服務經驗,由于西方環境問題突顯早于發展中國家,環境法律法規及執法進展相對完善,相關外資企業的負責人對企業環境合規重視度較高,對于中國環境法律法規及監管動態的關注較為密切,環境合規管理的意愿及投入相對較強。 

國資企業隨著新《環境保護法》的實施,以及中央環保督察的推進和地方環境監管的趨嚴,已經開始逐步加強企業的環境合規管理。但是,大部分國資企業在環境合規管理體系建設方面仍然存在欠缺,無法全面有效地抵御所有環境違規風險,還有小部分地方國資企業未能及時轉變意識,在環境管理領域長期對政府關系存在依賴,對環境合規重視程度不足,在目前地方各級政府環境目標責任制和環境監管的高壓態勢下,仍然存在因環境不合規面臨環境民事、行政甚至刑事責任的風險。

民營企業中,各地區環境監管力度及執法形勢存在一定差異,民營企業主對于環境合規的認識,及主動提升環境合規意識有待提升。諸如前述案例3,罰款金額雖然不大,卻反映了一些企業在應對環境合規風險上的薄弱。這樣的案例有很多,有些企業擴建了項目,沒有重新申報環評、環保設備沒有正常啟動、在線自動監測設備沒有正常運行等等,這些環境違規情形,輕則行政整改,重則追究環境刑事責任,此外還要追加賠償生態環境修復費用。類似企業環境不合規的負面例子數不勝數。

通常,環境不合規的情形包括:無守法能力,無守法意愿;有守法能力,無守法意愿;無守法能力,有守法意愿;有守法能力,有守法意愿。威懾型的法律責任和實施體系導致了生態環保利益與經濟社會發展的剛性沖突(成本過高的問題)。威懾型的法律責任導致了環境法實施中的投機者盛行模式。威懾型的法律責任和實施體系并非可以解決一切違法問題。

自“生態文明建設”明確載入中國憲法,也意味著生態環境高壓監管趨勢,仍然屬于爬坡過坎不可松懈的階段。不管是哪一類型的企業,企業的可持續性發展,都必須提升企業環境合規意識和管理水平,轉變以往重政企關系、輕生態環境合規的思維,加大環境合規投入成本,主動避免環境合規風險。

四、企業環境合規要點

企業環境合規管理主要由環境合規管理組織體系、制度體系、環境法律法規梳理與合規義務識別、合規風險評估和應對、合規審查、違規追責、合規監督、合規考核評價以及持續改進等多個部分構成,其內容涵蓋企業從項目的決策選址,到開工建設,再到日常生產運營,最后到場地關閉、搬遷。環境合規管理貫穿企業全生命周期。

在企業日常生產運營中,除了常規的要求,環境合規還包括綠色供應鏈的構建和環境信息公開規范等內容。綠色供應鏈的構建,推動健全供應商合規管理,能使企業不會因供應商由于環境不合規遭受處罰而出現斷供,進而影響生產進度和企業社會聲譽,以保證企業供應鏈的流暢,樹立企業優良的綠色形象。環境信息公開目前對于列入重點排污單位名錄的企業是強制性的,企業不公開會受到相應處罰;對于其他企業是自愿性的,企業公開并模范遵守環境法律法規可以得到相應獎勵;對于上市公司,證監會和證券交易所還規定了專門的環境信息披露義務。

此外,企業還需要結合自身行業類別,特別關注新法律法規頒布及環境標準更新導致的環境合規挑戰。匯業環境法律團隊,對于企業從生命周期的環境合規要點進行了全面梳理,歡迎來信垂詢。

五、匯業環境合規法律服務

匯業律師事務所是一家綜合性大所,企業合規是其核心服務領域之一,包括環境合規在內的多個專業領域具有經驗豐富且復合學科背景的專業人才。匯業在環境合規領域能夠提供的服務包括但不限于:

1.企業環境合規管理服務,具體包括:環境合規管理體系構建、企業環境風險管理和危機應對、環境法規更新和預警、現場環境風險隱患排查、環境管理規章合規審查、環境管理部門與關鍵崗位合規管理職責確定、環境管理關鍵崗位合規底線清單管理、環境合規審計評價、環境合規培訓、環境合規管理日常服務等;

2.企業環境相關手續的法律咨詢,具體包括:建設項目環評及“三同時”手續、排污許可證申領及證后管理、總量控制與排污交易、固體廢棄物及工業副產品管理;

3.環境合規審計/診斷,具體包括:模擬“執法監察”合規審計、廠址搬遷及項目停運法律風險防范、環境信息披露及執行報告審計、供應商、承包商合規性審查;

4.環境盡職調查(并購及投資等項目的環境風險與法律責任分析),具體包括:區域環境規劃及整治、大氣及地表水環境、場地土壤及地下水環境、一般固體廢棄物及危險廢物、化學品管理及風險管控、突發事件防范及應急措施;

5.出具環境風險法律意見書、備忘錄,具體包括:環境規制與政策規劃影響、環境法律責任分析、環境信息披露及執行報告、土地交易中的環境責任及交易條款設計、環境工程及第三方服務合同審查;

6.環境爭議解決,具體包括:環境民事訴訟、環境刑事辯護、環境行政處罰中的聽證、行政復議與行政訴訟、生態損害賠償磋商;

7.為政府部門、行業協會及其他決策機構提供環境相關研究,具體包括:環境立法與環境政策、環境執法、環保檢查與督察、環境治理規制與訴訟、綠色供應鏈、綠色金融、節能減排、低碳發展等。

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