《江蘇省融資租賃公司監督管理實施細則(試行)》(征求意見稿)解讀及河北、廣西監管細則對比研究

發布時間:2020-12-04

文 | 畢英鷙  合伙人   沈弋力 律師 匯業律師事務所 

2020年11月19日,江蘇省地方金融監管局發布了“關于公開征求對《江蘇省融資租賃公司監督管理實施細則(試行)》(征求意見稿)意見的公告”(以下簡稱“《實施細則》”)。

《實施細則》是江蘇省以貫徹落實中國銀保監會印發的《融資租賃公司監督管理暫行辦法》(銀保監發[2020]22號,以下簡稱“《暫行辦法》”),強化融資租賃公司的監督管理,引導企業合法合規經營,促進行業發展為目的印發的。雖然現僅為征求意見稿,但對開展、參與融資租賃業務的相關主體都具有很高的研讀價值。

江蘇省《實施細則》解讀

《實施細則》對融資租賃公司的規范與指引主要有以下五個方面值得我們重點關注。

一、地方金融監管部門要與市場監管部門設立會商機制

根據《暫行辦法》第四十七條之規定,省級地方金融監管部門要與市場監管部門建立會商機制,嚴格控制融資租賃公司及其分支機構的登記注冊。融資租賃公司變更公司名稱、組織形式、公司住所或營業場所、注冊資本、調整股權結構等,應當事先與省級地方金融監管部門充分溝通,達成一致意見。

江蘇省此次通過《實施細則》對上述會商機制做了明確規定?!秾嵤┘殑t》第六條規定:①擬設立公司向縣(市、區)監管部門提出申請,縣(市、區)監管部門對公司提供相關材料的真實性、合理性進行調查核實,形成初步意見報設區市監管部門;②設區市監管部門在60日內組織登記注冊機關、縣(市、區)監管部門等進行會商,報經省地方金融監管局形成一致意見后,向申請人出具會商意見,并抄送登記注冊機關。登記注冊機關依法辦理融資租賃公司登記注冊。設區市監管部門可根據本地實際,對會商方式進一步細化。

根據《暫行辦法》的要求,未來會商機制將會與融資租賃公司的工商設立、變更登記緊密相連,這一方面提高了融資租賃公司的設立標準,同時在工商登記層面維護了融資租賃公司經營的穩定性。

二、細化租賃物范圍

《實施細則》第十一條對租賃物范圍從積極列舉與消極排斥兩個方向進行了規定。積極方向的規定為:適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產,主要包括生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備、飛機、汽車、船舶以及其他符合相關規定的租賃物;融資租賃業務的租賃物應當權屬清晰、真實存在且能夠產生收益。

消極方向的規定為:融資租賃公司不得接受已經設置抵押、權屬存在爭議或者已被司法機關查封、扣押的財產或者所有權存在瑕疵的財產作為租賃物。

已經設置抵押的租賃物,其融資屬性已經得到體現,融資能力已經得到使用,若允許已設置抵押的租賃物繼續開展融資租賃業務,便會產生“一物二押”的情況,加大承租人的金融杠桿的同時也增加了出租人的資金風險。對已設置抵押等權屬存在瑕疵的租賃物在融資租賃業務中的禁止,將更有利于融資租賃行業的平穩、健康發展。

三、融資租賃業務的禁止性規定

《實施細則》第十三條列舉了8種融資租賃公司不得開展的業務或者活動,分別是:

(1)通過未經國家金融監管部門批準設立(或者頒發相關經營許可)的機構直接或者間接向社會公眾融資。包括通過網絡借貸信息中介等互聯網金融平臺以及非持牌資產管理機構、私募投資基金等機構,以債權(或者收益權)轉讓、資產管理計劃等方式向社會公眾融資。

(2)違反國家有關規定向地方政府、地方政府融資平臺公司提供融資或者要求地方政府為租賃項目提供擔保、承諾還款等。

(3)虛構租賃物,租賃物合同價值與實際價值明顯不符。

(4)虛假宣傳或者誤導性宣傳,虛構融資租賃項目通過公開渠道進行融資。

(5)通過銀行借款、股東借款、發行債券、開展資產證券化等融資形式融入資金的規模超過國家和省級監管部門規定的比例限額。

(6)向在校學生等明顯超出償付能力的客戶群體開展大額個人消費類融資租賃業務。

(7)以暴力或者其他非法手段進行賬款催收

(8)虛報、瞞報或者不予報送相關經營信息、重大事項。拒絕、阻礙地方各級監管部門或者其委托的第三方機構實施非現場監管或者現場檢查。

其中第(1)項,禁止了融資租賃公司直接或間接將資金壓力轉移給公眾。國家對于吸收公眾款項的行為具有明確的限制,未經國家金融監管部門批準設立的機構絕對不得向社會公眾融資。另外,國家已加大了對政府舉債的監管力度,出臺了一系列政策規范限制政府舉債或變相舉債。同時,將于2021年1月1日正式實施的《民法典》第六百八十三條亦明確規定,機關法人不得為保證人。因此鑒于當前的政策形勢,江蘇省在融資租賃公司的經營禁止中加入了上述第(2)項內容,禁止政府提供融資或要求政府提供擔保。

第(6)項禁止屬于江蘇省此次立法的創新,在當前眾多鼓勵消費的輿論背景下,部分在校學生被錯誤的價值觀所誤導,出現超前消費、過度消費的現象,以此滋生了校園貸、套路貸等非法貸款行為,對在校學生的健康成長帶來極大的危害。禁止向在校學生等明顯超出償付能力的客戶群體開展大額個人消費類融資租賃業務,將使得融資租賃公司的經營更加規范化,維護社會公序良俗的同時也降低了資金風險。

四、汽車融資租賃公司業務規定

《實施細則》第十四條規定,融資租賃公司按規定開展汽車融資租賃業務,應當遵守以下規定:

(1)不得從事信用貸款、抵押貸款等非融資租賃業務。融資租賃合同、產品宣傳資料、APP平臺、網站等不得出現“貸”、“貸款”等不屬于融資租賃業務經營范圍內的字樣描述;向客戶宣傳業務時,應準確解釋融資租賃業務內容,不得以“分期付款”、“汽車貸款”等誤導消費者。

(2)汽車融資租賃合同、抵押合同等具有法律效力的文件內不得有顯失公平的條款內容,不得含有排除或者限制承租人權利、減輕或者免除出租人責任、加重承租人責任等對承租人不公平、不合理的格式條款,不得利用格式條款并借助技術手段強制交易。

(3)汽車融資租賃合同應當列明車輛明細與具體金額、融資款項結清前車輛所有權歸屬、月租金還款日期與金額、手續費和服務費等各項費用金額,以及違約情形下需承擔的違約責任及相關費用構成,并通過合理形式確保承租人知悉。

(4)融資租賃公司不得與承租方簽訂汽車抵押貸款合同。

(5)規范汽車融資租賃租金及各項費用管理,不得強行搭售其他商品及服務,直接、變相為承租人增加費用。承租方實際承擔的年化綜合資金成本,以及逾期后收取的賠償金、違約金等費用不得超過國家關于利率的限制性規定,不得變相從事高利貸行為。

(6)開展汽車融資租賃業務過程中,不得為客戶提供或變相提供融資擔保。

(7)融資租賃公司應當加強對第三方合作機構的管理,不得出現收取高額服務費或者管理費、無正規票據收費、收費不入賬、簽訂空白合同、故意泄露個人信息、預扣利息或服務費等違法違規行為。業務開展過程中發現第三方合作機構存在違法違規行為的,應及時終止合作關系。

(8)承租人出現逾期后應當依法合規催收,所采取的各項處置措施應當有充分的法律及合同依據并切實保護承租人合法權益。委托外包第三方催收追討債務的,應當制定催收業務外包相關政策、管理制度和風險規避措施,對受托機構的催收行為進行監督。

(9)融資租賃公司在業務正常完結時,不得怠于或拒絕履行車輛解押義務。

汽車融資租賃依托現金分期的方式,結合出租行為中所有權和使用權分離的特性,最后在租賃結束時將租賃物所有權轉移給承租人。汽車融資租賃屬于變相的大額分期購車行為。江蘇省的規定強調了汽車融資租賃與分期付款購買汽車、汽車貸款之間的區別,即強調了融資租賃與信貸業務的區別。禁止汽車融資租賃公司從事信貸相關的業務或活動。融資租賃的租賃物應當是真實存在且能夠產生收益,即用于生產創造的,融資租賃行為的目的是要將更多的金錢流入到生產當中,提高社會生產力,創造財富。而單純的信用貸款或汽車分期貸款就沒有這一目的,貸款目的可以是生產、生活甚至滿足自身虛榮心。禁止融資租賃成為變相的汽車貸款,有助于通過管理手段強化汽車融資租賃行為的促進生產的屬性,積極引導社會財富的流向。其他幾條限制規定也是從此角度出發,規范汽車融資租賃業務的經營模式。

五、融資租賃公司正常經營條件

《實施細則》第二十七條根據公司資質條件、經營風險、合規情形等因素將融資租賃公司分為了正常經營、非正常經營和違法違規經營三類。第二十八條規定,正常經營類融資租賃公司應當符合以下條件:

(1)依法設立登記,取得國家商務部、稅務總局試點資格或者實繳注冊資金達到一億元以上;

(2)實質性開展融資租賃相關業務,并保持持續經營六個月以上;

(3)最近三年內無重大違法違規行為;

(4)法律、法規規定的其他條件。

根據這條規定,江蘇省的融資租賃公司應當取得國家商務部、稅務總局試點資格,否則就要滿足實繳注冊資金達到1億元的標準。這一分類及標準提高了融資租賃公司的經營門檻,將經營能力較差、資金實力較弱的公司排除在融資租賃公司體系外,有助于融資租賃業務的良好、快速發展,維護金融市場安全穩定。

綜上所述,江蘇省此次出臺的《實施細則》草案將江蘇省對融資租賃公司的注冊、經營產生巨大的影響,同時可能成為全國融資租賃公司監管規范的借鑒。

江蘇省實施細則與已出臺實施細則的對比

2020年8月26日,河北省地方金融監督管理局發布了關于《融資租賃公司監督管理實施細則(暫行)》(以下簡稱“河北實施細則”)的公告。2020年10月10日,廣西壯族自治區地方金融監督管理局發布了《廣西壯族自治區融資租賃公司監督管理實施細則(暫行)》(以下簡稱“廣西實施細則”)的印發公告。

匯業律師對這三部《實施細則》進行了對比研究,主要從以下幾個方面進行介紹。

(一)融資租賃公司的設立、變更與終止

《河北實施細則》未進行特別規定。

《廣西實施細則》要求:

(1)名稱中應當標明“融資租賃”字樣;

(2)未經自治區地方金融監管局批準,任何單位和個人不得經營或者變相經營融資租賃業務,不得在名稱中使用“融資租賃”等可能被公眾誤解為其經營融資租賃業務的字樣;

(3)融資租賃公司的注冊資本應當為一次性實繳貨幣資本,注冊資本最低限額為5000萬元人民幣或等值自由兌換貨幣;

(4)融資租賃公司主要股東應當為符合相應條件的企業法人;

(5)明確申請設立融資租賃公司應當提交的材料目錄。

《江蘇實施細則》對“會商機制”進行了較為具體的規定,對會商程序及會商審查要點都進行了規定。

(二)融資租賃公司的業務禁止

《河北實施細則》在《暫行辦法》的基礎上增加了5點:

(1)違反國家有關規定向地方政府、地方政府融資平臺公司提供融資或要求地方政府為租賃項目提供擔保、承諾還款等;

(2)虛擬出資、虛構租賃物,以不符合法律規定的、無處分權的、已經設立抵押的、已經被司法機關查封扣押的或所有權存在其他瑕疵的標的為租賃物,租賃物合同價值與實際價值明顯不符;

(3)虛假宣傳或誤導性宣傳,故意虛構融資租賃項目通過公開渠道進行融資;

(4)以暴力或其他非法手段進行清收;

(5)向明顯缺乏償付能力的客戶開展融資租賃業務。

《廣西實施細則》中對融資租賃公司的業務禁止規定與《暫行辦法》一致。

《江蘇實施細則》在《暫行辦法》的基礎上增加了:

(1)違反國家有關規定向地方政府、地方政府融資平臺公司提供融資或者要求地方政府為租賃項目提供擔保、承諾還款等;

(2)虛假宣傳或者誤導性宣傳,虛構融資租賃項目通過公開渠道進行融資;

(3)向在校學生等明顯超出償付能力的客戶群體開展大額個人消費類融資租賃業務;

(4)以暴力或者其他非法手段進行賬款催收等。

(三)租賃物要求

三省實施細則均要求融資租賃業務的租賃物應當權屬清晰、真實存在且能夠產生收益。融資租賃公司不得接受已經設置抵押、權屬存在爭議或者已被司法機關查封、扣押的財產或者所有權存在瑕疵的財產作為租賃物。

《河北實施細則》與《廣西實施細則》均規定:適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產,另有規定的除外。而《江蘇實施細則》規定更為具體:適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產,主要包括生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備、飛機、汽車、船舶以及其他符合相關規定的租賃物。

(四)正常經營標準

根據《暫行辦法》規定的分類標準,將融資租賃公司按照經營風險、違法違規情形劃分為正常經營、非正常經營和違法違規經營等三類。

《河北實施細則》規定較為籠統,即正常經營類是指依法合規經營的融資租賃公司。

《廣西實施細則》未涉及對上述分類的具體規定。

《江蘇實施細則》要求正常經營類融資租賃公司應當:

(1)依法設立登記,取得國家商務部、稅務總局試點資格或者實繳注冊資金達到一億元以上;

(2)實質性開展融資租賃相關業務,并保持持續經營六個月以上;

(3)最近三年內無重大違法違規行為。該規定更為具體,要求也更高。

除前述區別以外,對汽車融資租賃業務的具體規定,也是《江蘇實施細則》的一大特點,一方面這代表了江蘇省對其省內汽車融資租賃業務成熟度及市場規模的肯定,另一方面也意味著以后在江蘇省范圍內從事汽車融資租賃業務將受到更多的規范,并且該行業也能夠更加穩步而健康的發展。

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