從立法歷史沿革角度,看上市公司創投股東減持規則

發布時間:2020-03-19

文 | 畢英鷙 合伙人 鄧靜 合伙人 匯業律師事務所

一、 創投三十五年

創投行業對于中國經濟,特別是資本市場所起到的催化作用,毋庸置疑,也無需贅述。投資機構與明星企業、明星企業家的恩恩怨怨,早已經流傳江湖,經過層層發酵,深入人心。情節的曲折離奇,不亞于金庸古龍小說。然而這個看似新鮮的行業,其實已經沐風櫛雨,艱難行走了35年。前20年的時間里,有關創投的規定,散見于各類決定、意見、暫行規定中,并無特別的立法。2006年,隨著《外商投資創業投資企業管理規定》的頒布,才有了第一步專門的法律法規,用于指導創投行業的發展。

(一)第一階段 監管原則

1.1985年3月13日,《中共中央關于科學技術體制改革的決定》生效?!稕Q定》第二條規定:對于變化迅速、風險較大的高技術開發工作,可以設立創業投資給以支持。這條規定啟動了創投宇宙的時間線。隨即,中國新技術創業投資公司設立。遺憾的是,那時創投市場不夠成熟,創投業務完全沒有房地產和期貨投機盈利能力強,也正因如此,該公司因違規炒作被強制清算。

2.1991年3月6日,《國家高新技術產業開發區若干政策的暫行規定》生效。在那個特殊的時代背景下,依據《暫行規定》第六條第(三)款的規定,國有創投成為市場的主力。此外,因為國有企業的管理理念,與創投行業高風險,高回報的行業特點不太相符。這段時間,創投行業依然步履維艱。

《國家高新技術產業開發區若干政策的暫行規定》第六條:有關資金信貸的規定。

(三)有關部門可在高新技術產業開發區建立風險投資基金,用于風險較大的高新技術產品開發。條件比較成熟的高新技術產業開發區,可創辦風險投資公司。

3.1999年前后,是我國進入實施現代化建設第三步戰略的關鍵時期。中國政府認識到,在以經濟實力、國防實力和民族凝聚力為主要內容的綜合國力競爭中,能否在高新技術及其產業領域占據一席之地已經成為競爭的焦點,同時,這也是維護國家主權和經濟安全的命脈所在,因此,1999年8月20日,中共中央,國務院聯合發布《關于加強技術創新,發展高科技,實現產業化的決定》。

《決定》第三條第9項,明確提出:要培育有利于高新技術產業發展的資本市場,逐步建立風險投資機制,發展風險投資公司和風險投資基金,建立風險投資撤出機制,加大對成長中的高新技術企業的支持力度。引進和培養風險投資管理人才,加速制定相關政策法規,規范風險投資的市場行為。

4.同年11月16日,科學技術部、國家發展計劃委員會(已變更)、國家經濟貿易委員會(已變更)、財政部、中國人民銀行、國家稅務總局、中國證券監督管理委員會七個部門聯合頒布《關于建立風險投資機制的若干意見》?!兑庖姟穼τ趧摌I投資的價值、基本原則、市場參與主體、退出機制做了原則性的規定和說明,并強調了要設立完善的中介機構體系以及法規政策體系。

(二)第二階段 監管細則

1.2006年3月1日,《外商投資創業投資企業管理規定》(2015年修訂)生效;三年后的同一天,《創業投資企業管理暫行辦法》生效。兩部部門規章,分別對內資、外資創投企業設立、備案、管理、運作、政策扶持、監管原則做了詳細的規定。

2.當然,我們不能忘記《證券投資基金法》《證券法》《私募投資基金監督管理暫行辦法》等法律法規以及基金業協會的自律規則。創投基金同其它基金一樣,需要納入證監會的監管,并受協會自律規則的約束,包括備案、信息披露、基金募集、適當性管理等等。

二、創投股東為何能享受優惠政策?

官方說法

有利于調動創業投資基金進行長期投資和價值投資的積極性,有利于便利投資退出和形成再投資良性循環,有利于更好促進早期中小企業和高新技術企業資本形成。

簡單說來

創投是有價值的,是值得法律和政策鼓勵的;創投以財務投資為目的,且投資節點比較靠前,應當允許創投提前退出?;鹜顺龊?,對上市公司造成的影響也低于其它股東、實際控制人,董監高,故其應承擔的義務也應當少于這些限售主體。讓創投在承擔高風險,長回報期的痛苦之后,得到回報,繼續投資。

三、《上市公司創業投資基金股東減持股份的特別規定》

1985年至今的法律、政策制定的邏輯,一直延續著鼓勵創投的傳統。特別是2016年9月,國務院發布的《國務院關于促進創業投資持續健康發展的若干意見》,更是明確提出:建立所投資企業上市解禁期與上市前投資期限長短反向掛鉤的制度。因此,2018年,證監會頒布了《上市公司創業投資基金股東減持股份的特別規定》(下稱:《2018減持規定》。上海、深圳證券交易所也配套發布了《上市公司創業投資基金股東減持股份實施細則》。

2020年3月6日,為了配合新《證券法》的生效,證監會修訂并發布了《上市公司創業投資基金股東減持股份的特別規定》(下稱:《新規》)?!缎乱帯穼⒂?020年3月31日生效。同日,上海、深圳證券交易所分別發布《上市公司創業投資基金股東減持股份實施細則(2020修訂版)》。

針對《2018減持規定》中存在的適用標準過高,適用范圍過窄,未明確法律責任等問題,《新規》均對原規定內容進行了修改?!缎乱帯分攸c內容如下:

(一)修改起算日

將連續計算基金投資時間的起算日,由“發行申請材料受理日”修改為“發行人首次公開發行日”。

(二)維持投資期限的起算標準

投資期限的起算時間,依然維持“投資期限自創業投資基金投資該首次公開發行企業金額累計達到 300 萬元之日或者投資金額累計達到投資該首次公開發行企業總投資額 50% 之日開始計算”的標準。

(三)增加投資期限為4-5年,以及5年以上的減持標準

投資期限在 4年以上但不滿5年的,在 1 個月內減持股份的總數不得超過公司股份總數的 1% ;

投資期限在5年以上的,減持股份總數不再受比例限制。

(四)簡化適用標準

1.職工人數的認定無需縣級以上勞動和社會保障部門或社會保險基金管理單位核定。這可能意味著中介機構又要承擔起更多的“看門人”責任。

2.刪除以下限制條件。

2.1 本規定發布前的對外投資金額中,對未上市企業進行股權或者可轉換為股權的投資金額占比50%以上;

2.2 本規定發布后的對外投資金額中,對早期中小企業和高新技術企業的合計投資金額占比50%以上,且投資范圍和投資方式符合前款第(一)項和第(二)項的規定。

3.投資標的為“早、小、新”企業。

(五)私募股權投資基金可適用《新規》;限制私募證券投資基金和其他投資基金減持

《2018減持規定》規定:本規定發布前已在基金業協會備案的私募證券投資基金、私募股權投資基金或者其他投資基金符合第二款規定條件的,可以在變更備案為創業投資基金后適用本規定。

《新規》中,私募股權投資基金無需變更備案類別,直接適用《新規》;刪除了私募證券投資基金以及其它基金的內容。

(六)明確了弄虛作假的法律責任

《新規》明確,對于不符合條件但通過弄虛作假等手段申請政策的,中國證監會可以對其采取行政監管措施。具體監管措施,可以參照《上市公司股東、董監高減持股份的若干規定》(中國證券監督管理委員會公告〔2017〕9號)執行。

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